該條款中的“惡意注冊”與“馳名商標(biāo)”是并行的關(guān)系，即系爭商標(biāo)需要被認定為惡意注冊，同時無效宣告申請人引證的在先商標(biāo)需要在系爭商標(biāo)申請日前達到馳名狀態(tài)。具體來講，“惡意”屬于程序性要求，“馳名”屬于實質(zhì)性的要件，審查時具有先后順序。如無法證明系爭商標(biāo)為“惡意注冊”，則沒有必要繼續(xù)論述“在先商標(biāo)是馳名商標(biāo)”這一實質(zhì)要件。

　　案例 1：在（2022）京行終4298號百威（中國）銷售有限公司商標(biāo)權(quán)無效宣告請求行政糾紛案中，無效宣告申請?zhí)峤粫r，系爭商標(biāo)已經(jīng)注冊滿五年。一審法院（北京知識產(chǎn)權(quán)法院）認為百威中國公司提起無效宣告請求已超出法定的五年期限，且在案證據(jù)不足以證明訴爭商標(biāo)存在惡意注冊的情形，也不能證明引證商標(biāo)在訴爭商標(biāo)申請注冊日前已達到馳名程度，判決駁回百威中國公司的訴訟請求。二審中，北京市高級人民法院認為，案件主要爭議焦點為（一）“百威”是否構(gòu)成馳名商標(biāo)，（二）訴爭商標(biāo)的注冊是否構(gòu)成惡意注冊。經(jīng)審理，二審法院認定，系爭商標(biāo)注冊人注冊訴爭商標(biāo)具有攀附馳名商標(biāo)商譽的行為，其主觀意圖難謂正當(dāng)，構(gòu)成惡意注冊。引證商標(biāo)在訴爭商標(biāo)申請日前在“啤酒”商品上已經(jīng)達到馳名程度。從而援引商標(biāo)法第四十五條第一款、2001年第十三條第二款對訴爭商標(biāo)予以無效宣告【2】。

　　二、與《商標(biāo)法》第四十五條第一款不同，第四十四條第一款并未對無效宣告的提出時間進行規(guī)定。

　　《商標(biāo)法》第四十四條第一款規(guī)定了對于注冊商標(biāo)有明顯瑕疵，例如有損國家社會公共利益、缺乏顯著性的商標(biāo)，或者是以欺騙或者其他不正當(dāng)手段取得注冊的商標(biāo)，商標(biāo)局可依職權(quán)主動無效該注冊商標(biāo);其他單位或者個人可以請求商標(biāo)評審委員會無效該注冊商標(biāo)的情形。該條款并未對無效宣告的提出時間進行規(guī)定。因此，對于注冊滿五年的商標(biāo)，若屬于第四十四條第一款規(guī)定的情形，即便無效宣告申請人不能證明其擁有在系爭商標(biāo)申請日前已達到馳名狀態(tài)的商標(biāo)，系爭商標(biāo)依然有被宣告無效的可能。

　　第四十四條第一款規(guī)定了兩個法律規(guī)則，“或者”之前的規(guī)定，明示了注冊商標(biāo)因違反商標(biāo)法相關(guān)條款而將會被予以無效宣告的情形；“或者”之后的“以欺騙手段取得注冊或其他不正當(dāng)手段取得注冊”則是兜底性實體規(guī)則。

　　（一）因商標(biāo)法已經(jīng)對于“或者”之前的情形進行了窮盡式的列舉，筆者在此不再贅述。

　　（二）而對于“以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段”中間用“或”連接，可以理解為只要滿足其一即可。具體分析如下：

　　1.欺騙手段

　　所謂欺騙手段，是指系爭商標(biāo)注冊人采取虛構(gòu)、隱瞞事實真相，或者偽造申請書及有關(guān)文件等方式，取得商標(biāo)注冊。

　　《北京市高級人民法院商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件審理指南》 17.1關(guān)于“欺騙手段”的認定規(guī)定，同時具備下列情形的，可以認定屬于商標(biāo)法第四十四條第一款規(guī)定的“以欺騙手段取得注冊”：(1)訴爭商標(biāo)申請人存在使商標(biāo)行政機關(guān)因受到欺騙而陷入錯誤認知的主觀意愿；(2)訴爭商標(biāo)申請人存在以弄虛作假的手段從商標(biāo)行政機關(guān)取得商標(biāo)注冊的行為；(3)商標(biāo)行政機關(guān)陷入錯誤認識而作出的行政行為系基于訴爭商標(biāo)申請人的行為所產(chǎn)生，二者之間具有直接的因果關(guān)系。

　　根據(jù)《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》第十六章3.1，以欺騙手段取得商標(biāo)注冊的行為是指系爭商標(biāo)注冊人在申請注冊商標(biāo)時，采取向商標(biāo)注冊部門虛構(gòu)或者隱瞞事實真相、提交偽造的申請書件或者其他證明文件等手段騙取商標(biāo)注冊。該行為包括但不限于下列情形：（1）偽造申請書件章戳或簽字的行為；（2）偽造、涂改申請人的身份證明文件的行為，包括使用虛假的身份證、營業(yè)執(zhí)照等身份證明文件，或者涂改身份證、營業(yè)執(zhí)照等身份證明文件上重要登記事項等行為；（3）偽造其他證明文件的行為。

　　案例 2：在第14059309 號“世觀”商標(biāo)無效宣告案中，無效宣告申請?zhí)峤粫r，系爭商標(biāo)已經(jīng)注冊滿五年。經(jīng)查，被申請人張婷（即訴爭商標(biāo)注冊人）以個體戶負責(zé)人名義申請注冊系爭商標(biāo)時提交的個體工商戶營業(yè)執(zhí)照系偽造（商標(biāo)局查詢相關(guān)工商信息顯示該個體工商戶營業(yè)執(zhí)照顯示的經(jīng)營者姓名為虞月紅，并非被申請人張婷，且港粵風(fēng)店已于系爭商標(biāo)申請日前被注銷）。故系爭商標(biāo)的注冊申請被商標(biāo)局認定已構(gòu)成《商標(biāo)法》第四十四條第一款所指的以欺騙手段取得商標(biāo)注冊之情形，從而裁定對該商標(biāo)予以無效宣告【3】。

　　2.其他不正當(dāng)手段

　　所謂其他不正當(dāng)手段，是指有充分證據(jù)證明系爭商標(biāo)注冊人采用欺騙手段以外的擾亂商標(biāo)注冊秩序、損害公共利益、不正當(dāng)占用公共資源或者以其他方式謀取不正當(dāng)利益等其他不正當(dāng)手段取得注冊。該行為違反了誠實信用原則，損害了公共利益。

　　《北京市高級人民法院商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件審理指南》 17.2規(guī)定，具有下列情形之一的，可以認定屬于商標(biāo)法第四十四條第一款規(guī)定的“以其他不正當(dāng)手段取得注冊”： （1）訴爭商標(biāo)申請人申請注冊多件商標(biāo)，且與他人具有較強顯著性的商標(biāo)或者較高知名度的商標(biāo)構(gòu)成相同或者近似，既包括對不同商標(biāo)權(quán)利人的商標(biāo)在相同或類似商品、服務(wù)上申請注冊的，也包括針對同一商標(biāo)權(quán)利人的商標(biāo)在不相同或不類似商品或者服務(wù)上申請注冊的； （2）訴爭商標(biāo)申請人申請注冊多件商標(biāo)，且與他人企業(yè)名稱、社會組織名稱、有一定影響商品的名稱、包裝、裝潢等商業(yè)標(biāo)識構(gòu)成相同或者近似標(biāo)志的； （3）訴爭商標(biāo)申請人具有兜售商標(biāo)，或者高價轉(zhuǎn)讓未果即向在先商標(biāo)使用人提起侵權(quán)訴訟等行為的。

　　根據(jù)《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》 第十六章3.2.2，下列情形屬于本條所指的“以其他不正當(dāng)手段取得注冊”：（1）系爭商標(biāo)申請人申請多件商標(biāo)，且與他人具有知名度或較強顯著特征的商標(biāo)構(gòu)成相同或者近似的；（2）系爭商標(biāo)申請人申請注冊多件商標(biāo)，且與他人字號、企業(yè)名稱、社會組織及其他機構(gòu)名稱、有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等構(gòu)成相同或者近似的；（3）其他可以認定為以不正當(dāng)手段取得注冊的情形。

　　案例 3：在(2022）京行終1002號“賓利凱樂莊園”商標(biāo)無效案件中，無效宣告申請?zhí)峤粫r，系爭商標(biāo)同樣已經(jīng)注冊滿五年。經(jīng)查，訴爭商標(biāo)注冊人東方明日公司申請注冊了200余件商標(biāo)，其中90余件商標(biāo)與賓利汽車公司的商標(biāo)高度近似，還有部分商標(biāo)與知名葡萄酒品牌和運動員姓名近似，前述行為具有明顯的復(fù)制、抄襲他人知名商標(biāo)的主觀故意，不正當(dāng)占用了公共資源，違反公序良俗原則。此外，該公司也未對200余件商標(biāo)的設(shè)計來源作出合理解釋，也沒有證明包括本案系爭商標(biāo)在內(nèi)的商標(biāo)具有真實使用意圖，并進行了持續(xù)的使用。因此，二審法院認定，該大規(guī)模注冊行為超出了實際生產(chǎn)經(jīng)營的需要，擾亂了商標(biāo)注冊管理秩序，違反了商標(biāo)法第四十四條第一款的規(guī)定，從而判決對訴爭商標(biāo)予以無效宣告【4】。

　　注冊滿五年的商標(biāo)并非一勞永逸地進入了“保險箱”，商標(biāo)法第四十四條第一款以及第四十五條第一款后半段的關(guān)于商標(biāo)無效宣告五年限制的例外規(guī)定，突顯了誠實信用原則以及對馳名商標(biāo)充分保護原則在無效宣告程序中的重要作用。司法實踐中的具體案例也進一步彰顯了商標(biāo)評審機關(guān)和司法機關(guān)打擊惡意囤積商標(biāo)注冊的積極態(tài)度。與此同時，法律不保護躺在權(quán)利之上的睡眠者，商標(biāo)權(quán)利人也應(yīng)當(dāng)對發(fā)現(xiàn)的惡意搶注商標(biāo)及時依法提交無效宣告申請，避免因怠于行使權(quán)利而導(dǎo)致自身權(quán)益受損。

　　參考文獻：

　　【1】法發(fā)[2009]23號《最高法院關(guān)于當(dāng)年經(jīng)濟形勢下知識產(chǎn)權(quán)審判服務(wù)大局若干問題的意見》

　　【2】北京法院2022年度商標(biāo)授權(quán)確權(quán)司法保護十大案例，北京市高級人民法院

　　【3】偽造營業(yè)執(zhí)照 構(gòu)成《商標(biāo)法》所指“欺騙手段”——第14059309 號“世觀”商標(biāo)無效宣告案，中華商標(biāo)雜志，趙爽

　　【4】商標(biāo)無效及授權(quán)確權(quán)案件中的“帝王條款”,中永律師事務(wù)所,孫鑫鑫