文/北京集佳知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司 張雅靜

　　隨著我國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)不斷提升，企業(yè)對(duì)品牌保護(hù)越來(lái)越重視，商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)也成為企業(yè)品牌發(fā)展及保護(hù)的第一步。據(jù)統(tǒng)計(jì)，截至2020年底，我國(guó)有效注冊(cè)商標(biāo)量已達(dá)到3017.3萬(wàn)件，剩余的商標(biāo)資源越來(lái)越稀缺。面對(duì)在先注冊(cè)商標(biāo)保有量的不斷提升，商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)被駁回的風(fēng)險(xiǎn)也越來(lái)越大，駁回復(fù)審案件量不斷加大，但駁回復(fù)審的勝訴率卻一直不高。比如，2021年2月16日至3月15日期間，駁回復(fù)審能夠初步審定的占比率僅為24.88%。那么，怎么才能使駁回復(fù)審能夠獲得初步審定？商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)因在先注冊(cè)商標(biāo)的存在被駁回后，需要采取哪些措施去補(bǔ)救？

　　一、排除在先商標(biāo)注冊(cè)權(quán)利

　　通過對(duì)在先注冊(cè)商標(biāo)提起撤銷連續(xù)三年不使用、無(wú)效宣告等途徑撤銷在先注冊(cè)商標(biāo)，為商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)排除障礙。

　　?案例

　　華為技術(shù)有限公司在2020年3月10日提交“ ”商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，經(jīng)商標(biāo)局審查，申請(qǐng)商標(biāo)與第12944079號(hào)“ ”注冊(cè)商標(biāo)構(gòu)成近似商標(biāo)，對(duì)“ ”商標(biāo)申請(qǐng)予以駁回。2020年6月6日，第12944079號(hào)“ ”注冊(cè)商標(biāo)被提起撤銷連續(xù)三年不使用申請(qǐng)，到申請(qǐng)商標(biāo)復(fù)審期間，第12944079號(hào)“ ”注冊(cè)商標(biāo)因連續(xù)三年停止使用被撤銷，故申請(qǐng)商標(biāo)在先權(quán)利障礙消失。2021年4月16日，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局作出商評(píng)字[2021]第0000100952號(hào)商標(biāo)駁回復(fù)審決定書，決定申請(qǐng)商標(biāo)在復(fù)審商品上的注冊(cè)申請(qǐng)予以初步審定。

　　需要說明，商標(biāo)駁回復(fù)審的審查周期在六個(gè)月左右，撤銷連續(xù)三年不使用商標(biāo)審查周期在九個(gè)月左右，由于兩個(gè)程序存在時(shí)間差，那么撤三申請(qǐng)時(shí)間尤其重要，盡量在商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)時(shí)提出，否則到駁回復(fù)審時(shí)，在先權(quán)利商標(biāo)依然為有效注冊(cè)商標(biāo)，駁回復(fù)審請(qǐng)求就難以支持。

　　二、與在先商標(biāo)權(quán)利人達(dá)成商標(biāo)共存

　　商標(biāo)權(quán)為民事權(quán)益，屬于私權(quán)，在不違背《商標(biāo)法》第三十條的立法目的和基本原則的前提下，在先商標(biāo)權(quán)利人可以出具共存聲明或達(dá)成共存協(xié)議，同意申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)。實(shí)踐中，在申請(qǐng)商標(biāo)與引證商標(biāo)不相同的前提下，行政機(jī)關(guān)對(duì)申請(qǐng)人與引證商標(biāo)所有人達(dá)成的共存協(xié)議會(huì)給予充分尊重。

　　?案例

　　中國(guó)南方航空集團(tuán)公司申請(qǐng)注冊(cè)“ ”商標(biāo)，被中國(guó)南方航空股份有限公司在先注冊(cè)的“ ”駁回，駁回復(fù)審期間，中國(guó)南方航空股份有限公司與中國(guó)南方航空集團(tuán)公司簽署商標(biāo)共存協(xié)議，并經(jīng)公證處公證，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)以商評(píng)字[2017]第0000063099號(hào)商標(biāo)駁回復(fù)審決定書，對(duì)申請(qǐng)商標(biāo)予以初步審定。

　　需要說明，行政機(jī)關(guān)對(duì)共存協(xié)議的認(rèn)可，是在商標(biāo)不相同，不會(huì)造成混淆的基礎(chǔ)上認(rèn)定商標(biāo)不近似。在文件提交上，在先權(quán)利人可以出具單方的商標(biāo)共存聲明，也可以由商標(biāo)申請(qǐng)人與在先權(quán)利人達(dá)成商標(biāo)共存協(xié)議。涉外主體必須對(duì)單方聲明或者共存協(xié)議進(jìn)行公證認(rèn)證，對(duì)于國(guó)內(nèi)主體最好到公證處對(duì)商標(biāo)共存聲明或商標(biāo)共存協(xié)議進(jìn)行公證，關(guān)聯(lián)公司之間的共存可不做公證。

　　三、查詢?cè)谙葯?quán)利人主體狀態(tài)

　　在北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院作出的（2017）京73行初8778號(hào)、（2019）京73行初2570號(hào)等多件生效判決中均明確，對(duì)于因商標(biāo)權(quán)利人已不存在而喪失商標(biāo)應(yīng)有功能的商標(biāo)而言，因其無(wú)法在市場(chǎng)上流通，故不會(huì)對(duì)相關(guān)公眾造成該商標(biāo)與其他商標(biāo)的混淆誤認(rèn)。北京市高級(jí)人民法院在《商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件審理指南》15.7也指出：商標(biāo)行政案件中，引證商標(biāo)權(quán)利人被注銷且無(wú)證據(jù)證明存在權(quán)利義務(wù)承受主體的，可以認(rèn)定引證商標(biāo)與訴爭(zhēng)商標(biāo)不構(gòu)成近似商標(biāo)。

　　?案例

　　黑龍江金典緣食品有限公司申請(qǐng)注冊(cè)“ ”商標(biāo)，商標(biāo)局引證“ ”商標(biāo)駁回申請(qǐng)商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)。商標(biāo)駁回復(fù)審時(shí)，發(fā)現(xiàn)引證商標(biāo)所有人惠州市艾卓投資管理有限公司已經(jīng)注銷，申請(qǐng)人提交了引證商標(biāo)權(quán)利人注銷的工商信息資料，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局以商評(píng)字[2021]第0000042422號(hào)駁回復(fù)審決定書，對(duì)申請(qǐng)商標(biāo)予以初步審定。

　　可見，在引證商標(biāo)權(quán)利人已注銷，且無(wú)證據(jù)表明存在權(quán)利義務(wù)承受主體情況下，可以在不混淆的基礎(chǔ)上認(rèn)定商標(biāo)不近似。但需要調(diào)取工商信息檔案作為證據(jù)提交。所以，在駁回復(fù)審中，查詢?cè)谙葯?quán)利主體的狀態(tài)是必須做的工作。

　　綜上，在商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)因在先權(quán)利障礙駁回后，不要輕易放棄，要積極尋找解決方案。保護(hù)得之不易的創(chuàng)意成果。