文/北京市集佳律師事務所 黎琳

　　商標駁回復審案件中，有可能會遭遇到在先引證商標還有效、但引證商標權(quán)利人的企業(yè)主體資格已注銷的情況。在這樣的案件情況中，除了對引證商標提撤三來清除權(quán)利障礙之外，還有一種方法來爭取駁回復審的成功幾率。

　　北京市高級人民法院在《商標授權(quán)確權(quán)行政案件審理指南》中明確：“商標行政案件中，引證商標權(quán)利人被注銷且無證據(jù)證明存在權(quán)利義務承受主體的，可以認定引證商標與訴爭商標不構(gòu)成近似商標?！币簿褪钦f，滿足以下要件：（1）引證商標權(quán)利人被注銷；（2）涉案的商標不存在權(quán)利義務承受主體，則法院可以在考慮相關(guān)公眾通常不易對涉案商標和引證商標的提供主體產(chǎn)生混淆、誤認的前提下，認定涉案商標與引證商標不近似。這就給我們在引證商標權(quán)利人已注銷的駁回復審案件中提供了一個新的思路：如能提交引證商標權(quán)利人已注銷且對引證商標沒有任何處分、引證商標沒有任何權(quán)利義務的繼受主體的證據(jù)，則可爭取請求國家機關(guān)直接認定涉案商標與引證商標不近似。

　　北京知識產(chǎn)權(quán)法院、北京市高級人民法院在審理上述類型的駁回復審行政訴訟時，一般都遵循上述裁判標準。在北京知識產(chǎn)權(quán)法院近期審理的（2020）京73行初8637號行政判決中，第37805540號“ ”商標（以下稱“訴爭商標”）因與第17693459號“ ”商標的圖形近似而被駁回，原告提交復審，并在復審的過程中發(fā)現(xiàn)引證商標的權(quán)利人“上海墨文網(wǎng)絡科技有限公司”已于2018年4月17日注銷，原告從國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)中調(diào)取出“上海墨文網(wǎng)絡科技有限公司”的工商信息提交給國知局，隨附從中國商標網(wǎng)調(diào)取的引證商標沒有轉(zhuǎn)讓流程的檔案信息，但國知局未考慮引證商標權(quán)利人已注銷的實際情況，還是認定引證商標在案件審理時還是在先有效注冊商標、訴爭商標與引證商標近似，從而作出駁回訴爭商標的決定。原告訴至法院，并補充了從上海市奉賢區(qū)市場監(jiān)督管理局調(diào)取出的“上海墨文網(wǎng)絡科技有限公司”工商登記資料。北京知識產(chǎn)權(quán)法院經(jīng)過審理，認為“商標的基本功能是通過使用發(fā)揮其識別和區(qū)分商品和服務來源的功能……只有使用商標的商品或服務進入流通領(lǐng)域，商標的識別功能才能發(fā)揮，如果商標注冊人已不存在，則該商標無法進入流通領(lǐng)域，該商標區(qū)分商品和服務來源的功能亦實質(zhì)喪失”，最終綜合全部證據(jù)認定引證商標權(quán)利人主體已被注銷，且無證據(jù)證明存在權(quán)利義務承受主體，故訴爭商標與引證商標共存于市場，相關(guān)公眾通常不易對二者的服務提供主體產(chǎn)生混淆、誤認，最終認定訴爭商標與引證商標未構(gòu)成使用在同一種或類似服務上的近似商標。國知局不服一審判決，提出上訴，北高院認定原審判決的結(jié)論正確，最終駁回上訴，維持原判?！?】

　　國知局也逐漸接受了上述司法裁判理念。在《關(guān)于第45878011號“ ”商標駁回復審決定書》中【2】，引證商標第29820506號“ ”商標的權(quán)利人“惠州市艾卓投資管理有限公司”已注銷，駁回復審申請人向國知局提交了該公司的工商登記檔案，最終國知局認定申請商標與引證商標不近似，對申請商標予以初步審定。

　　綜合上述可以看出，在辦理駁回復審案件的過程中，如果發(fā)現(xiàn)引證商標權(quán)利人的企業(yè)主體資格確實已注銷、且沒有引證商標的權(quán)利義務承受主體，建議積極向國家機關(guān)提交證據(jù)。在主張“引證商標權(quán)利人已注銷”時，需要特別注意以下幾點：

　?。?）引證商標權(quán)利人的企業(yè)主體資格必須是“注銷”，而非“吊銷”，因為“吊銷”是由工商行政主管機關(guān)作出的一種行政處罰，并不意味著企業(yè)的主體資格滅失，一旦“吊銷”的違法事項停止，企業(yè)是可以恢復主體資格的，只有“注銷”才意味著企業(yè)主體資格滅失；

　?。?）僅提交國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)的工商信息是不足以證實引證商標的權(quán)利承繼情況或處分情況的，應向引證商標權(quán)利人所在地的工商行政主管機關(guān)調(diào)取《注銷清算報告》、《股東會決議》等企業(yè)注銷文件，這些文件明確顯示出引證商標權(quán)利人未對引證商標做過任何處分。

　　（3）需要證實引證商標沒有權(quán)利義務的承受主體，既沒有做轉(zhuǎn)讓，也沒有許可使用備案信息，因此提交的證據(jù)中還需要包含能夠體現(xiàn)引證商標沒有許可備案、沒有轉(zhuǎn)讓等流程的檔案信息頁。

　　注釋

　　【1】（2020）京行終7320號行政判決書

　　【2】商評字[2021]第0000042424號