文/北京市集佳律師事務(wù)所  桂慶凱

市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)中經(jīng)常會(huì)看到汽車零部件銷售商店、汽車維修站在店鋪的招牌上使用某些中外汽車企業(yè)的注冊(cè)商標(biāo)，例如 “奔馳”、“別克”、“現(xiàn)代”、“本田”，那這種使用行為是否合法，能得到法律的保護(hù)么？前不久河南盈之寶公司訴工商機(jī)關(guān)的行政訴訟案，又將這個(gè)由來(lái)已久的問(wèn)題推向了風(fēng)口浪尖，這涉及到商標(biāo)的合理使用問(wèn)題，本文擬對(duì)此問(wèn)題作初步探討。

　　一、目前法律及相關(guān)規(guī)定中對(duì)于商標(biāo)合理使用的規(guī)制 商標(biāo)的合理使用又稱為正當(dāng)使用，它是指雖然在相同或者類似商品上使用與他人商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，但因?yàn)槭褂媚康暮头绞降恼?dāng)性且不會(huì)引起混淆誤認(rèn)而不構(gòu)成侵犯他人商標(biāo)權(quán)，這種情況下的使用就是商標(biāo)的合理使用。 針對(duì)本文開(kāi)篇所提到的汽車零部件銷售商店、汽車維修站在店鋪的招牌上使用某些汽車注冊(cè)商標(biāo)的情況，1995年國(guó)家工商行政管理局曾發(fā)布了《關(guān)于禁止汽車零部件銷售商店、汽車維修店擅自使用他人注冊(cè)商標(biāo)的通知》（工商標(biāo)字［1995］第195號(hào)），雖然該《通知》已被廢止，但因?yàn)殛P(guān)于汽修站的前述使用方式是否正當(dāng)工商系統(tǒng)晌無(wú)明確地規(guī)定，導(dǎo)致實(shí)踐中認(rèn)識(shí)上的模糊。河南盈之寶案被告工商局的人員再就是記者采訪時(shí)指出如果原告不撤訴，這個(gè)案件工商局肯定勝訴。這種把握除了有“大膽”猜測(cè)的成分外，其“信心”似乎讓我們感到工商機(jī)關(guān)至少有的工商機(jī)關(guān)似乎還在固守著《通知》的精神。故本文仍然對(duì)該《通知》給予評(píng)點(diǎn)?！锻ㄖ分赋觥斑@種將他人注冊(cè)商標(biāo)用于商業(yè)目的的行為，客觀上會(huì)使消費(fèi)者誤認(rèn)為該店鋪的經(jīng)營(yíng)者與商標(biāo)注冊(cè)人存在某種聯(lián)系，自覺(jué)不自覺(jué)地侵犯了商標(biāo)注冊(cè)人的商標(biāo)專用權(quán)。因此認(rèn)為此種使用應(yīng)當(dāng)被禁止?！蓖瑫r(shí)指出“汽車零部件銷售商店和汽車維修店，為了說(shuō)明本店經(jīng)營(yíng)汽車零部件品種及提供服務(wù)的范圍，應(yīng)直接使用敘述性的文字，如‘本店銷售×××汽車零部件’、‘本店維修×××汽車’等字樣，其字體應(yīng)一致，不得突出其中的文字商標(biāo)部分，也不得使用他人的圖形商標(biāo)或者單獨(dú)使用他人的文字商標(biāo)” 這個(gè)《通知》反對(duì)“突出使用”，允許“直接使用敘述性的文字，……，其字體應(yīng)一致，不得突出其中的文字商標(biāo)部分，”這其實(shí)涉及的是使用的方式問(wèn)題。 目前我國(guó)《商標(biāo)法》中沒(méi)有關(guān)于商標(biāo)合理使用的明確規(guī)范。僅在《商標(biāo)法實(shí)施條例》第四十九規(guī)定，“注冊(cè)商標(biāo)中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)，或者含有地名，注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人無(wú)權(quán)禁止他人正當(dāng)使用。”這一條是從注冊(cè)商標(biāo)的構(gòu)成以及注冊(cè)商標(biāo)權(quán)人的角度作的規(guī)范，如果從使用他人注冊(cè)商標(biāo)的角度，此條可以表述為“商品或者服務(wù)的經(jīng)營(yíng)者可以合理使用本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量和其他特點(diǎn)以及和商品產(chǎn)地的地名有關(guān)的文字、圖形或者拼音，以及前述各部分的組合，即使這些是他人注冊(cè)商標(biāo)的部分或全部，也不構(gòu)成對(duì)他人注冊(cè)商標(biāo)的侵犯?！?這一條主要列舉了合理使用的標(biāo)識(shí)和他人注冊(cè)商標(biāo)的關(guān)系，即雙方共同屬于本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量和其他特點(diǎn)以及和商品產(chǎn)地的地名。合理使用他人注冊(cè)商標(biāo)的目的必須是用來(lái)描述，目的是為了對(duì)自己所提供的商品或者服務(wù)的某一方面做出說(shuō)明。其中“其他特點(diǎn)”概括的法律不可能列舉窮盡的情況。筆者認(rèn)為上文所講的汽車維修店或銷售店的使用便是為了描述服務(wù)或商品的“其他特點(diǎn)”，屬于合理使用。因?yàn)樯袥](méi)有法律對(duì)合理使用的構(gòu)成要件作出規(guī)定，本文擬對(duì)商標(biāo)合理使用的要件作初步探討。

　　二、商標(biāo)合理使用的要件 研究商標(biāo)合理使用的構(gòu)成要件是判斷某一使用行為是否構(gòu)成合理使用的關(guān)鍵。商標(biāo)的合理使用有如下三個(gè)要件。

　　（一）、主觀目的的合理性 行為的目的往往決定了行為的性質(zhì)。如前文所述如果一個(gè)市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)者使用了他人的注冊(cè)商標(biāo)，是為了描述自己商品某些特征，則已經(jīng)符合了合理使用的主觀要件。但這種使用目的也是有條件限制的，即不使用所涉及的商品或服務(wù)商標(biāo)便不能很好地描述所提供服務(wù)的類型或性質(zhì)等，即使用該商標(biāo)能清晰地反映所提供服務(wù)的內(nèi)容、類型等。

　　汽修店或者銷售點(diǎn)在門臉上使用汽車的注冊(cè)商標(biāo)，指示的是其“經(jīng)營(yíng)范圍”，即專門修理某品牌的汽車或者專門為某品牌的汽車提供零部件修理或銷售。從汽修店或者銷售點(diǎn)的經(jīng)營(yíng)者看，其不可能銷售或?yàn)樗衅放频钠囂峁┬蘩矸?wù)。術(shù)業(yè)有專攻——店招強(qiáng)調(diào)和彰顯的他的服務(wù)和產(chǎn)品。因此，汽修店和銷售點(diǎn)的使用方式完全符合“不使用所涉及的商品或服務(wù)商標(biāo)便不能很好地描述所提供服務(wù)的類型或性質(zhì)等，使用該商標(biāo)能清晰地反映所提供服務(wù)的內(nèi)容、類型”這一要件。同時(shí)汽修店的服務(wù)行為與店招反映了其產(chǎn)品或服務(wù)與注冊(cè)商標(biāo)權(quán)人之間真實(shí)、準(zhǔn)確的關(guān)系，即我為你生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品提供維修或者零配件。汽修店經(jīng)營(yíng)者的主觀目的是告知消費(fèi)者自己的經(jīng)營(yíng)服務(wù)的品種類型。

　?。ǘ?、使用方式的合理性 只有合理使用的目的，但使用方式不合理，也不能構(gòu)成商標(biāo)的合理使用。使用方式往往涉及所使用的文字、字體、顏色、使用的數(shù)量、場(chǎng)所、頻率等。筆者認(rèn)為不同的商品或服務(wù)，即使他們使用第三人注冊(cè)商標(biāo)的主觀目的都具有合理性，但其構(gòu)成合理使用的使用方式是不能一概而論的。例如，如上文所述，汽修店的門臉上突出使用“汽配修理 大眾、奔馳、別克”、或者僅有“大眾、奔馳、別克 ”，且符合醒目，便于經(jīng)營(yíng)者昭示自己的經(jīng)營(yíng)范圍，便于車輛的司機(jī)識(shí)別判斷。因?yàn)檫@些店往往設(shè)在公路的路邊或者在店鋪林立的商業(yè)街，而汽車作為需要?jiǎng)e人駕駛、行駛速度高、停靠不方便且汽車品牌眾多的特殊商品，從駕駛?cè)藛T的角度，其希望能夠準(zhǔn)確判斷哪家汽修店或者銷售點(diǎn)專門為其所駕駛的汽車類型提供服務(wù)或銷售。即使在行駛中或者距離較遠(yuǎn)也能看到。且不用先泊車后詢問(wèn)一家，在此家提供的服務(wù)和自己的汽車類型不符再更換一家。而汽修店和銷售點(diǎn)門臉上醒目的“桑坦納”、“奧迪”等完全適合服務(wù)對(duì)象的需要。因此，雖然突出使用，但也屬于合理的方式。而如果某餐廳購(gòu)買狗不理包子并作為主食賣給消費(fèi)者，而其卻在其宣傳資料等處多次突出寫(xiě)明“主食狗不理包子”幾個(gè)字，顯然其有利用“狗不理”的知名度來(lái)招攬顧客的目的，這種突出使用便是不合理的。

　　（三）、客觀上混淆誤認(rèn)的不可能性 是否會(huì)造成消費(fèi)者的混淆和誤認(rèn)是判斷是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的要件。商標(biāo)的本質(zhì)屬性就是區(qū)分商品或者服務(wù)的來(lái)源。因此一個(gè)會(huì)導(dǎo)致消費(fèi)者混淆和誤認(rèn)的使用行為，即使主觀目的合理、使用方式合理，也不能算作“合理使用”。再回到本文探討的汽修店問(wèn)題，汽修店所提供的服務(wù)其相關(guān)公眾并不是普通的消費(fèi)者，其一般是這種價(jià)格不菲的商品的所有權(quán)人或者駕駛?cè)藛T。汽車的價(jià)值或者車輛駕駛?cè)说馁Y質(zhì)要求決定了他們?cè)诳吹狡薜晟陷d明的“奔馳”“寶馬”時(shí)，完全知曉其真正的含義，而不會(huì)誤認(rèn)為這些汽修店和奔馳公司或?qū)汃R公司有何關(guān)聯(lián)關(guān)系。其客觀上不存在混淆誤認(rèn)的可能。因此，國(guó)家工商局的《通知》認(rèn)為“這種將他人注冊(cè)商標(biāo)用于商業(yè)目的的行為，客觀上會(huì)使消費(fèi)者誤認(rèn)為該店鋪的經(jīng)營(yíng)者與商標(biāo)注冊(cè)人存在某種聯(lián)系”與現(xiàn)實(shí)生活不相違背。

　　三、結(jié)論 從本文的論述可知，汽修店或者銷售店在店招上突出使用汽車的注冊(cè)商標(biāo)屬于商標(biāo)的合理使用。立法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)商標(biāo)合理使用的構(gòu)成要件給于說(shuō)明和規(guī)范，有利于法律適用上的統(tǒng)一。同時(shí)既有利于遏抑濫用注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，又有利于推定市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制，且也符合消費(fèi)者的需求。